юрист юридической фирмы GOLAW Роман Гуменюк

Изменение формы бизнеса и структуры управления в акционерных обществах: стоит ли спешить, или можно подождать?

Значительная часть ведущих украинских аграрных компаний работает в организационно-правовой форме акционерных обществ. С 1 мая этого года вступили в силу изменения в Закон Украины «Об акционерных обществах» и хотя до завершения переходного периода (до 1 января 2018 года) еще осталось, казалось бы, много времени, планировать структурные изменения нужно уже сегодня.

Какие же законодательные изменения произошли.

Отныне ограничение по количеству акционеров в ЧАО (частных акционерных обществах) отсутствует (ранее максимальное количество акционеров не могло превышать 100 человек). Итак субъекты хозяйствования, которые не соответствуют законодательным требованиям к ПАО (публичное акционерное общество), могут изменять тип из публичного в частное акционерное общество.

Акции публичных акционерных обществ должны находиться в биржевом реестре. Для этого таким обществам необходимо пройти процедуру листинга. Учитывая высокие требования к эмитенту листинговых ценных бумаг пройти эту процедуру удастся немногим (по состоянию на 1 мая 2016 года в биржевых реестрах находились акции всего семи украинских эмитентов).

Еще одно отличие — в публичных акционерных обществах членов наблюдательного совета необходимо переизбирать ежегодно, а в частных — раз в три года. Если члены наблюдательного совета ПАО не будут выбраны (переизбраны) в установленные сроки, то полномочия наблюдательного совета будут существенно ограничены: этот орган сможет осуществлять полномочия только по подготовке, созыву и проведению годового собрания общества.

Наблюдательный совет публичного акционерного общества и акционерного общества, в уставном капитале которого более 50% акций (долей, паев) принадлежит государству, должен включать не менее двух независимых директоров. Это же касается акционерного общества, 50 и более процентов акций (долей, паев) которого находятся в уставных капиталах хозяйственных обществ, доля государства в которых составляет 100%. Минимальное количество членов наблюдательного совета ПАО не может быть меньше пяти человек. При этом стоит отметить, что весь состав наблюдательного совета ПАО может полностью состоять из независимых директоров.

Отныне акционер вправе требовать обязательного выкупа акций не только тогда, когда он голосовал против принятия решения общим собранием акционеров о слиянии, присоединении, разделении, преобразовании, выделении, изменении типа общества, предоставления согласия на совершение обществом крупных сделок, изменение размера уставного капитала, а также в случае, когда он проголосовал против принятия решения о предварительном предоставлении согласия на совершение крупной сделки или даче согласия на совершение обществом сделки, по которой имеется заинтересованность.

На сегодня членами наблюдательного совета могут быть только физические лица (независимые директора, акционеры или представители акционеров). В ПАО члены этого органа избираются исключительно путем кумулятивного голосования, а в ЧАО — путем кумулятивного голосования или другим способом, предусмотренным уставом общества.

Член наблюдательного совета, избранный путем кумулятивного голосования как представитель акционера или группы акционеров, может быть заменен таким акционером или группой акционеров в любое время. Досрочное прекращение по решению общего собрания полномочий члена наблюдательного совета, избранного кумулятивным голосованием, приводит к прекращению полномочий всех членов наблюдательного совета.

Изменениями в законодательство предусмотрено и ограничение полномочий наблюдательного совета в случае недействительности полномочий нескольких ее членов: если количество членов наблюдательного совета, полномочия которых действительны, составит половину или менее половины ее избранного в соответствии с требованиями закона общим собранием общества количественного состава, наблюдательный совет не может принимать решения, кроме решений по вопросам созыва внеочередного общего собрания акционерного общества для избрания остальных членов наблюдательного совета, а в случае избрания членов наблюдательного совета акционерного общества путем кумулятивного голосования — для избрания всего состава наблюдательного совета.

Акционеры и член наблюдательного совета, который является их представителем, несут солидарную ответственность за возмещение убытков, причиненных акционерному обществу таким членом наблюдательного совета. Кроме того, стоит отметить, что отныне любой акционер, владеющий значительным пакетом акций, может обратиться от имени общества с иском о возмещении убытков к должностным лицам, в т. ч. членов наблюдательного совета (так называемый институт «производного иска»).

В ПАО обязательно образуется комитет по аудиту, комитет по вопросам определения вознаграждения должностным лицам общества (далее — комитет по вознаграждениям) и комитет по вопросам назначений. При этом комитет по вознаграждениям и комитет по вопросам назначений могут быть объединены. Указанные комитеты состоят исключительно или преимущественно из членов наблюдательного совета акционерного общества, являются независимыми директорами, и возглавляются ими.

Понятно, что указанные изменения несмотря на то, что существенно улучшают правовой статус акционера, затрудняют работу акционерного общества, а в случае публичного акционерного общества — делают деятельность в этой организационно-правовой форме почти невозможной и целесообразной только в том случае, если акции этого предприятия находятся в биржевом реестре, и общество привлекает значительные суммы средств на фондовой бирже. В сложившейся ситуации, рационально принять решение об изменении типа общества с ПАО на ЧАО или о реорганизации акционерного общества.

Но прежде чем делать это, следует учитывать то, что в Верховную Раду подан проект Закона «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (регистрационный номер 4666), в котором, в частности, отсутствуют ограничения по количеству участников ООО.

Кроме того, на рассмотрении в Верховной Раде находятся законопроекты №№ 4534 и 2302-р, которыми предусмотрено введение процедуры «сквиз-аут», согласно которой акционер (акционеры) — владелец (владельцы) 95% акций будут иметь право «принудительно» выкупить акции у остальных акционеров, таким образом уменьшив количество акционеров общества. В законопроекте 4534 такое право предусмотрено только для мажоритарных владельцев акций публичного акционерного общества, то есть в случае изменения типа на Частное акционерное общество владельцы акций-мажоритарии в дальнейшем не смогут самостоятельно, без согласия миноритариев, выкупить у них акции. Учитывая то, что все акционеры общества в процессе реорганизации должны стать участниками хозяйственного общества, а в упомянутом законопроекте «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» предусмотрено также требование обязательной подписи всеми участниками общества первой редакции устава, на наш взгляд, целесообразно было бы сначала выкупить акции по процедуре «сквиз-аут», а уже потом принимать решение об изменении типа общества с ПАО на ЧАО или о преобразовании в общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью.

Поскольку точно спрогнозировать, примут ли депутаты тот или иной законопроект да не наложит ли вето президент, с принятием решения об изменении типа/реорганизации общества стоит подождать до 2017 года. Если же законопроекты не будут приняты, то на очередном собрании акционеров не позднее 30 апреля 2017 нужно будет принять решение об изменении типа общества или реорганизации (если ее можно будет провести). Подчеркиваем необходимость предварительной подготовки всей необходимой документации для того, чтобы до 1 января 2018 года все процессы, связанные с изменением организационно-правовой формы (или типа) и структуры управления бизнесом, были завершены.

agravery.com